不可抗力條款的約定方式通常有兩種:一種是抽象的概括式,僅對不可抗力情形下定義,一種是在抽象概括式的基礎(chǔ)上,再列舉具體情形。例如在某些協(xié)議中,僅將不可抗力事件形容為“超出控制范圍的障礙,且無法在訂立合同時考慮到或避免或克服它及其帶來的后果”,并未對具體的事件類型進(jìn)行說明,這便是抽象的概括式。而在某項目的購電協(xié)議中,不可抗力事件被分為了三大類:政治事件(Political Event)、法律變更事件(Change in Law)與其他不可抗力事件,且詳細(xì)地列舉了所涵蓋的各類情況,如政治事件包括戰(zhàn)爭、武裝沖突、革命,也包括政治事件為誘因的工人運(yùn)動等;其他不可抗力事件包括自然災(zāi)害、化學(xué)事件、傳染病以及非政治事件為誘因的工人運(yùn)動等??梢钥闯?,概括式定義相較于列舉具體方式在可預(yù)測性方面存在明顯不足,一旦出現(xiàn)界限模糊的情形,便可能發(fā)生爭議。
02 如何理解不可抗力情形不能被合理克服
國際商事活動在討論某情形是否構(gòu)成不可抗力時,往往要求該情形不能被合理克服(could not reasonably have avoided or overcome)。有文章曾討論過一個案例:某大豆經(jīng)銷商與某農(nóng)場簽訂了若干噸大豆的銷售合同, 卻在大豆生長期內(nèi)遭遇了歷史罕見的干旱,盡管農(nóng)場采取了各種措施,但仍收效甚微,結(jié)果造成農(nóng)場不能履行合同, 雙方因此發(fā)生糾紛。農(nóng)場以合同履行期內(nèi)發(fā)生不可抗力為由,要求免除不能履行合同的責(zé)任,而經(jīng)銷商則認(rèn)為,干旱所造成的損失并非不能克服,因為大豆是種類物,農(nóng)場完全可以從市場上購買替代物來交付買方以履行合同, 這是由契約必須嚴(yán)守所決定的[1]。旱災(zāi)發(fā)生對于經(jīng)銷商而言,當(dāng)然是無法克服的。但是,由于大豆是種類物,則經(jīng)銷商從市場購買替代物完全可能。要求經(jīng)銷商購買替代物的行為,是履行合同所要求的合理(reasonable)方式。